Seleccionar página
Pactos parasociales: qué son y cómo defenderlos

Pactos parasociales: qué son y cómo defenderlos

 

Introducción

En la relación entre socios de una entidad mercantil cada vez cobra más importancia los pactos parasociales1. Los pactos parasociales, o acuerdos extra-estatutarios, son acuerdos adoptados entre los socios (todos o algunos) de una sociedad con el objetivo de regular ciertos aspectos no establecidos estatutariamente, así como complementar o especificar las relaciones internas, legales o estatutarias por las que se rige ésta. Son necesarios para el mejor desarrollo de las relaciones entre los socios, y de estos con la sociedad. 

Los pactos parasocialales poseen un carácter autónomo y accesorio

Los pactos han de estar perfectamente redactados para que su aplicación, exigencia y cumplimiento de obligaciones sea ágil y efectivo. No dejan de ser un contrato entre los socios en el que se regulan derechos y obligaciones. Pero no todos los pactos parasociales que llegan a nuestras manos están redactados de forma comprensiva de todas las situaciones posibles (o al menos, las más comunes). Ello se debe a la falta de costumbre y experiencia en este tipo de documentos.  

Puede darse el caso que uno de los socios no cumpla con sus obligaciones contenidas en el contrato. A falta de regulación en el propio contrato para resolver esta situación, la Ley nos ofrece varias herramientas o acciones.

 

 

Clases de pactos parasociales

  • Pactos de relación: Regulan las relaciones directas de los socios (acuerdos de adquisición preferente, obligación de ceder o adquirir participaciones en determinadas situaciones, pactos de no agresión, etc.)
  • Pactos de atribución: Atribuyen ventajas a la sociedad (pactos de obligación adicional de financiación a la sociedad por los socios, pactos de no competencia, etc.)
  • Pactos de organización: Regulan la organización y funcionamiento de la sociedad, estableciendo el marco necesario para la toma de decisiones en el desarrollo del negocio (composición del órgano de administración, pactos sobre disolución de la sociedad, pactos sobre quórums reforzados, etc.)

 

 

Pactos suscritos por parte de los socios. Acciones frente a su incumplimiento

Nos vemos en la esfera del Derecho Civil, donde los socios que podrán ejercer acciones civiles entre ellos. 

 

a) Acción de cumplimiento forzoso

El socio que se vea perjudicado por el incumplimiento de otro socio podrá requerir a éste para que cumpla con su obligación. Caso de desatender el requerimiento, tendrá una acción frente a él que podrá ejercer ante los Tribunales de Justicia.

El gran iconveniente de esta vía es el tiempo necesario para ver satisfechas las expectativas. Los Tribunales no son nada rápidos, por lo que su ejercicio, como primera opción, no es ágil.

 

b) Acción de indemnización de daños y perjuicios

Dependiendo de la naturaleza del incumplimiento sí puede ser una solución más atractiva que la anterior, puesto que la vida de la sociedad continuará su curso pero a medio plazo el socio será indemnizado. En estos casos, el incumplimiento ha de ser fácilmente cuantificable económicamente para que prospere de la mejor manera la acción.

Estaríamos en un caso ante el que el socio perjudicado soportaría realmente las consecuencias del incumplimiento, pero se vería económicamente indemnizado.

En cualquier caso, se ve la importancia de incluir este mecanismo en el propio contrato con fines disuasorios para el incumplimiento. Incluso en el propio contrato se puede especificar la cuantía indemnizatoria o, al menos, las bases para su cálculo.

 

c) Acción de remoción

Será aplicable cuando el incumplimiento del socio se manifiesta con una acción, y no con una omisión (como lo sería en el primer caso de los expuestos).

Ante una acción expresa que contraviene lo contratado, además de la acción indemnizatoria antes expuesta, el socio perjudicado puede solicitar de los Tribunales que se rehaga lo mal hecho del modo correcto según lo estipulado en los pactos parasociales.

La principal dificultad de esta solución recae en el derecho que terceras personas ajenas a la sociedad pueden adquirir con la acción primera del socio que incumple. Esta acción no puede afectarle, salvo que se tomen las debidas cautelas de modo urgente.

 

d) Resolución del contrato de los pactos parasociales

Ante el incumplimiento puede plantearse la resolución del contrato, esto es, de los pactos parasociales. Lo más efectivo para ello es que esta opción esté recogida en el propio contrato.

Dependiendo de cual sea la situación social y relación entre socios, esta puede ser la solución más conveniente. El socio que se ve afectado por un incumplimiento (socio en el que se habían generado unas expectativas en la acción del otro socio) dejará en el futuro de albergar tales expectativas.

Esta resolución también puede llevar aparejada una indemnización por daños y perjuicios. 

 

 

Pactos parasociales suscritos por todos los socios

Las acciones expuestas no son, a la vista queda, soluciones perfectas. El mejor mecanismo para la protección de los pactos parasociales es que éstos tengan la fuerza necesaria para prevenir/disuadir su incumplimiento.

La verdadera fuerza de este tipo de contratos está en que sea omnilateral, es decir, firmado por todos los socios, e incluso por la sociedad. Así podrán ser oponibles frente a lo sociedad (no limitándose a una relación privada entre socios). El socio cumplidor podrá impugnar el incumplimiento de otro socio por la propia vía de la sociedad.

Aun así, la oponiblilidad de los pactos para sociales frente a la sociedad no es fácil. Según qué casos, los Tribunales exigen que, además de la infracción del contrato, se infrinja la Ley, los Estatutos sociales o que el incumplimiento lesione en beneficio de uno o varios socios (o de un tercero) los intereses de la propia sociedad. Este último caso es difícil de determinar en no pocas situaciones; podrá concurrir cuando el acuerdo adoptado infringiendo el contrato se imponga de modo abusivo por la mayoría en su interés propio (y no de la sociedad) y en detrimento de los otros socios.

 

 

Recomendaciones

En cualquier caso, como en todos los ámbitos jurídicos, el incumplimiento plantea dificultades de conviencia (en este caso social) y de reparación. No cabe duda que los pactos suscritos por todos los socios van a ser más ágiles y efectivos que los suscritos solo por parte de algunos de ellos.

Por lo tanto, es recomendable que el contrato sea suscrito simultáneamente a la constitución de la sociedad, al igual que se redactan los Estatutos. Ofrecen a las sociedades mercantiles mecanismos con los que mejorar su negocio, facilitar la relación entre los socios y  dar respuesta a problemas que afecten a su funcionamiento. Son, además, una herramienta de gran valor para los socios minoritarios.

El contrato ha de contener medidas que por sí misma eludan el incumplimiento, entre ellas opciones de compra o cláusulas penales.

La evolución doctrinal y jurisprudencial, aunque contradictoria, avanza hacia la unión de los ámbitos societario y contractual en el contexto de los pactos parasociales, consecuente con las demandas actuales de las sociedades, otorgando mayor eficacia y oponibilidad a los mismos.

 

Notas (para volver al texto, pinche en el número de la nota):
  • 1 Su fundamento estriba en el principio general de autonomía de la voluntad de las partes, consagrado en el artículo 1255 del Código Civil: “Los contratantes pueden establecer los pactos, cláusulas y condiciones que tengan por conveniente siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni el orden público”, así como en el artículo 28 de la Ley de Sociedades de Capital: “En la escritura y en los Estatutos se podrán incluir, además, todos los pactos y condiciones que los socios fundadores juzguen conveniente establecer, siempre que no se opongan  a las leyes ni contradigan los principios configuradores del tipo social elegido”.

Print Friendly, PDF & Email

Síganos en:

Boletín Tolle et Lege

Acceda a todos los boletines jurídicos mensuales de nuestro blog

Abogacía Preventiva

Para conocer más sobre la Abogacía Preventiva y de los beneficios que le ofrece ...

Contacte con nosotros

Para hacer una consulta, pedir información o solicitar un presupuesto, puede contactar con nosotros por email o teléfono

La planificación patrimonial

La planificación patrimonial


Si le ha llamado la atención la fotografía y se ha preguntado qué relación tiene con la planificación patrimonial, le puedo decir que mucha. Piense la razón mientras lee.


¿Qué es la planificación patrimonial?

 

 

La planificación patrimonial nos permite adquirir de modo óptimo el patrimonio, o preservar el ya adquirido, sea personal o empresarial, conservarlo y obtener de él mediante su correcta administración el mayor rendimiento (maximizando ingresos y sobre todo minimizando gastos -carga de impuestos-), y garantizar su transferencia a la siguiente generación. Para ello, nos servimos de un conjunto de herramientas que aplicaremos de modo proactivo.

La Planificación patrimonial  consiste en elaborar anticipadamente un modelo de actuación para organizar y dirigir la gestión de parte o de la totalidad del patrimonio presente y futuro de una persona, con la finalidad de mantener o incrementar su valor, y lograr su transmisión ordenada a quienes deban recibirlo en su momento

Esas herramientas son de distinta naturaleza: fiscal (impuestos), sucesoria (transmisión entre vivos o por herencia), de gestión, etc. Pueden aplicarse tanto a grandes patrimonios como a pequeños patrimonios familiares (incluso el formado por una vivienda y poco más).

La planificación se puede realizar antes de adqurir el patrimonio, adaptándola conforme va creciendo y van cambiando la estructura de la familia y las necesidades, o también una vez adquirido, realizando los ajustes necesarios.

En definitiva, la planificación patrimonial persigue el bienestar del individuo y de su familia ya que le proporciona tranquilidad y seguridad al preservar su patrimonio, al poder obtener la renta esperada, al poder transmitirlo sin grandes costes, al conseguir los objetivos marcados, y, especialmente, al evitar conflictos familiares.

Es exigencia de responsabilidad tomar las medidas adecuadas.

 

Estructura de la familia

La familia moderna ha evolucionado hacia una composición más compleja, lo que exige una mejor planificación del patrimonio para garantizar su subsistencia. Es habitual que hijos se trasladen a vivir a otros países, adquiriendo su residencia, lo cual introduce un elemento internacional a tener en consideración en cuanto a la legislación aplicable. La tasa de rupturas matrimoniales es elevada, existiendo segundos y terceros matrimonios, lo cual también incide en el patrimonio familiar; o las nuevas formas de parejas (la misma convivencia en pareja) también afectan al patrimonio familiar.

Incluso en familias de estructura más sencilla, o de estructura clásica, concurren circunstancias en las que el patrimonio puede estar amenazado (especialmente por su gestión y por su sucesión).

La planificación patrimonial es un acto necesario de responsabilidad que evitará problemas presentes y futuros en el ámbito familiar y empresarial, y, especialmente, un importante ahorro económico

Según estadísticas de ámbito nacional, un patrimonio es formado en una primera generación. En la mayoría de los casos, la segunda generación lo preserva (si bien disminuyéndole su valor). Pero se pierde en la tercera generación. Por qué se pierde el patrimonio? La causa principal es una incorrecta transmisión: la carga fiscal (los impuestos pagados), la falta de liquidez, la escasa preparación de la siguiente generación, y la herencia a favor de varias personas (herederos).

En definitiva, el patrimonio no perdura por no estar correctamente estructurado y planificado.

Implementando estructuras de planificación adecuadas, lo que necesariamente precisa conocer las distintas legislaciones que puedan ser aplicables (si concurre un elemento internacional), la estructura de la familia y la naturaleza del propio patrimonio, las amenazas pueden ser eludidas.

Por tanto, la familia ha de planificar su patrimonio, estructurándolo adecuadamente, y ello solo se consigue mediante el debido asesoramiento de lo que se llama en el mundo del Derecho una Family Office.

 

Circunstancias que afectan al patrimonio

Hay muchas circunstancias que pueden afectar a la gestión y continuidad del patrimonio. Podemos entenderlas como amenazas que habrá que preverlas y poner los medios necesarios para que no terminen afectando.

Enuncio algunas: hijos menores que puedan heredar por un temprano fallecimiento, hijos discapacitados, falta de liquidez para afrontar gastos imprevistos, divorcio, injerencia de los cónyuges de los hijos, modo de distribuir el patrimonio, sucesión en su administración, endeudamiento excesivo, crisis económica global o del sector, etc.

Otro problema importante que afecta al patrimonio es el de la congelación de los activos cuando concurre un fallecimiento o un divorcio conflictivos y que son sometidos a juicios. Dejar de ser ágiles desemboca en pérdidas de oportunidades.

Estas circunstancias solamente pueden ser ignoradas si, antes de que puedan ocurrir, se han tomado las medidas necesarias mediante un Protocolo. Se trata de que las incidencias externas al propio patrimonio no le afecten.

 

Aspectos en los que ha de operar la planificación

Hemos de comenzar por considerar si el patrimonio aún no se ha adquirido o se va a planificar el ya adquirido, o incluso si se va a expandir el mismo. También hay que estudiar la naturaleza del patrimonio y sus componentes (inmuebles, negocios, valores, etc.). No puede olvidarse si concurren elementos extranjeros (y aunque no concurran, nunca hay que descartarlos).

La planificación ha de incidir en todo lo que pueda afectar al patrimonio:

  • Asuntos personales con transcendencia patrimonial: matrimonio y su régimen económico elegido; efectos de la separación matrimonial; incapacidad sobrevenida, fallecimiento, etc.
  • Todo ingreso conlleva una carga fiscal: el pago de impuestos. La optimización fiscal es una de las bases más importante de la planificación.
  • Riesgos empresariales: en el caso de tener una empresa, el negocio está siempre expuesto a riesgos del mercado. La planificación no solo ha de incidir en minimizarlos, sino en evitar que pueda afectar al resto del patrimonio.
  • Sucesión personal: quién se hará cargo del patrimonio y bajo qué condiciones (por ejemplo, si procede su fragmentación o mantenerlo unido -y en este caso, el modo de control-).

 

Herramientas

Son muchas la herramientas que podemos utilizar en la planificación patrimonial.

En primer lugar hay que realizar un análisis del patrimonio (composición, estructura) así como de la familia y de los objetivos. También hay que analizar las amenazas concretas de ese patrimonio. Solo entonces se pueden elegir las formulas y herramientas adecuadas.

Enumero algunas (obviamente no todas concurrirán en una planificación concreta):

  1. Sociedad mercantil
  2. Trust para salvaguardar y transmitir los bienes entre generaciones
  3. Fundación para desarrollar actividades filantrópicas
  4. Seguro de vida
  5. Fondo de inversión
  6. Protocolo Familiar
  7. Testamento, no solo de los propietarios, sino de sus herederos. Elección de la ley nacional aplicable
  8. Pacto Sucesorio, la herramienta desconocida que garantiza una sucesión sin sobresaltos
  9. Fideicomisos
  10. Poder preventivo para caso de incapacidad sobrevenida
  11. Testamento Vital
  12. Autotutela
  13. Incapacitación Civil (nombramiento de curador o tutor)
  14. Usufructo
  15. Elección del lugar de residencia
  16. Capitulaciones matrimoniales (más allá de la mera opción de algún régimen de los ofrecidos por la legislación). Prever las consecuencias de la ruptura matrimonial. En el caso matrimonio internacional: elección de la ley aplicable.

 

Bases para un ahorro fiscal

  • Conocimiento de la cuantía a invertir, de las posibles pérdidas, de las posibles ganancias y del tiempo necesario para obtenerlas, sin olvidarse de los riesgos no previsibles.
  • Considerar las consecuencias jurídicas y fiscales de las operaciones que se llevaran a cabo durante la planificación inicial de la operación
  • Elección del régimen matrimonial y del régimen sucesorio
  • Elección del vehículo de inversión más acorde a las finalidades perseguidas

 

Algunas notas sobre la conveniencia de constituir una sociedad mercantil

Mediante la sociedad de responsabilidad limitada conseguiremos la separación de la actividad empresarial (y sus riesgos) de los bienes de carácter personal. Pero dado que el administrador de la sociedad puede llegar a responder de las deudas de la sociedad, habrá que proteger el domicilio familiar en caso de deudas y embargos. 

La actividad económica mediante una sociedad mercantil (y no como una actividad personal -trabajador autónomo-), además puede conllevar un importante ahorros fiscales. La oportunidad de la creación de una sociedad mercantil también se nos presenta para la tenencia de bienes inmuebles: son las sociedades patrimoniales, o incluso para el ejercicio de una actividad profesional.

Nuevamente, antes del inicio de una actividad y de la constitución de la sociedad, es muy importante planificar el régimen económico por el que se rige el matrimonio (siendo aconsejable el de separación de bienes frente al de bienes ganaciales). No podemos limitarnos a elegir alguno de los regímenes regulados en el Código Civil: podemos crear el régimen que mejor se adapte a las circunstancias concretas.

 

No es necesario hacer cosas extraordinarias para conseguir resultados extraordinarios

Warren Buffet (1930) Inversor y empresario

 


Planificación patrimonial

Tras haber planificado su patrimonio, seguro que podrá descansar tranquilamente.


 

Print Friendly, PDF & Email

Síganos en:

Boletín Tolle et Lege

Acceda a todos los boletines jurídicos mensuales de nuestro blog

Abogacía Preventiva

Para conocer más sobre la Abogacía Preventiva y de los beneficios que le ofrece ...

Contacte con nosotros

Para hacer una consulta, pedir información o solicitar un presupuesto, puede contactar con nosotros por email o teléfono

compartir

Si continúa navegando, consiente el uso de cookies | Más Información

Los ajustes de cookies de esta web están configurados para "permitir cookies" y así ofrecerte la mejor experiencia de navegación posible. Si sigues utilizando esta web sin cambiar tus ajustes de cookies o haces clic en "Aceptar" estarás dando tu consentimiento a esto.

Cerrar